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P2P起源于英國，隨后傳入美國和中國，并自此在全球范圍內(nèi)快速發(fā)展。而與之相伴而生的是P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的發(fā)展。
總體而言，多數(shù)國家的監(jiān)管機(jī)構(gòu)采用科技中立原則(Technological Neutrality)監(jiān)管金融科技公司，即對傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)和采用新興科技的金融科技公司同等相待，采取同樣的政策要求監(jiān)管他們的金融活動[1]。在此基礎(chǔ)上，各國對于P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的不同監(jiān)管方式還受到兩方面的影響，一是監(jiān)管層對于P2P模式的接受程度和推廣意愿，二是建立新的針對性監(jiān)管機(jī)制所需的成本。監(jiān)管不是無源之水，無本之木。美國作為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的“后起之秀”，在其監(jiān)管方面也有獨(dú)到之處，成為當(dāng)前P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管的代表模式之一。本文嘗試淺析美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管框架及其特色。
一、美國的P2P監(jiān)管框架
2008年以前，美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管中對借款人資格的限制較少。金融危機(jī)后，這種情況發(fā)生了改變。P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺開始接受美國證券交易委員會(SEC)的監(jiān)管，需要遵守“美國證券法”和“證券交易法”。由此，美國針對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的多部門分領(lǐng)域監(jiān)管框架成型，主要涉及證券監(jiān)管、電子商務(wù)監(jiān)管和消費(fèi)者保護(hù)監(jiān)管三方面。其中，證券監(jiān)管強(qiáng)調(diào)市場準(zhǔn)入與信息披露，電子商務(wù)監(jiān)管側(cè)重保護(hù)信息與交易安全，而消費(fèi)者權(quán)益監(jiān)管旨在保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。
除此之外，美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸監(jiān)管框架還具有聯(lián)邦與州并行的雙重監(jiān)管機(jī)制，即除遵守聯(lián)邦機(jī)構(gòu)監(jiān)管規(guī)定外，P2P平臺還需遵守各州的相關(guān)法律法規(guī)。
二、美國P2P監(jiān)管的法律體系
目前為止，美國并未制定專門針對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的監(jiān)管法律;不過，美國完善的基礎(chǔ)性法案體系已經(jīng)可以對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸形成較完整的覆蓋。根據(jù)Chapman & Cutler LLP 2018年4月的報(bào)告[2]，與P2P監(jiān)管相關(guān)的法律體系包括了幾十項(xiàng)法律、法案和法規(guī)。
三、美國P2P監(jiān)管的主要特色
01 準(zhǔn)入門檻較高
為了保護(hù)P2P投資者和借款人，美國聯(lián)邦政府對P2P平臺制定了一系列標(biāo)準(zhǔn)，只有符合標(biāo)準(zhǔn)的平臺才能進(jìn)入市場，例如繳納數(shù)百萬美元的登記費(fèi)用，提供大量證明文件等。這些標(biāo)準(zhǔn)有效提高了準(zhǔn)入門檻，讓美國P2P行業(yè)呈現(xiàn)出寡頭壟斷的格局。
此外，除了需要滿足美國聯(lián)邦政府的要求外，平臺還需同時(shí)滿足其業(yè)務(wù)經(jīng)營所在州的相關(guān)運(yùn)營要求，才可以進(jìn)行展業(yè)。與中國相比，美國P2P的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺僅30多家，其中Lending Club和Prosper是美國網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)內(nèi)最大也最有代表性的平臺。
02 以證券方式進(jìn)行監(jiān)管
與中、英兩國按照金融借貸活動監(jiān)管P2P網(wǎng)絡(luò)借款行業(yè)的方式不同，美國將P2P借款平臺視為證券發(fā)行者加以監(jiān)管，要求P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在聯(lián)邦和州進(jìn)行正式的證券登記，而且必須每年執(zhí)行。
圖1：Lending Club貸款發(fā)放機(jī)制[3]
以Lending Club為例，由于其平臺上的投資人與借款人之間并不存在直接的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而是通過購買平臺發(fā)行的“會員償付支持債券”，成為平臺的無擔(dān)保債權(quán)人，因此這些P2P債務(wù)的實(shí)質(zhì)屬于證券，而這也是美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的主要業(yè)務(wù)模式(圖1)。
在此模式下，平臺通過與美國聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司(FDIC)擔(dān)保的州特許銀行合作，由州特許銀行向通過審核的借款用戶放貸，州特許銀行再將貸款本票以憑證形式賣給平臺。平臺和州特許銀行不承擔(dān)貸款違約的風(fēng)險(xiǎn)。投資者獲得的收益完全取決于所投資貸款的表現(xiàn)。
03 將P2P定位為高收益?zhèn)?，設(shè)定較高投資人資格限制，并要求登記注冊
由于美國P2P監(jiān)管的思路是證券監(jiān)管，P2P被認(rèn)定為高收益?zhèn)?，因此P2P機(jī)構(gòu)需要持有經(jīng)紀(jì)人執(zhí)照，平臺借款合同參與者(借款人、投資人)均需通過平臺在SEC登記，而SEC對于投資人的資格和注冊有著嚴(yán)格的要求。
例如，投資人持有凈資產(chǎn)必須超過100萬美元，不包括居所價(jià)值，或者上一年的個(gè)人收入超過20萬美元等。這些嚴(yán)格的限制促使P2P互聯(lián)網(wǎng)借款的投資人不再是中小散戶，而是集中在機(jī)構(gòu)投資人。
如今，機(jī)構(gòu)投資者是美國P2P最大的資金來源類型;而發(fā)達(dá)的機(jī)構(gòu)投資也促使行業(yè)規(guī)?？焖侔l(fā)展(圖2)。以Lending Club為例，根據(jù)其披露的2018年第二季度報(bào)告顯示超過90%的投資人為機(jī)構(gòu)(圖3)。
此外，美國監(jiān)管允許P2P公司通過設(shè)立具有基金資格的子公司為合格投資人提供信貸投資管理服務(wù)，例如投產(chǎn)策略制定、選擇等。
04 嚴(yán)格的信息披露要求
SEC要求平臺注冊時(shí)提供風(fēng)險(xiǎn)措施等全面信息，并要求平臺定期甚至每日進(jìn)行數(shù)次披露財(cái)務(wù)狀況及重大事項(xiàng)，及時(shí)向投資人披露借款人的信息，包括借款人的年齡、工作、學(xué)歷、收入范圍、信用等級等。
此外，SEC要求平臺每天多次向美國證券交易委員會提交貸款信息列表，并對外公布，從而形成一種“持續(xù)的信息公開披露機(jī)制”。對于由于平臺的發(fā)行說明書存在遺漏、錯(cuò)誤、誤導(dǎo)而引致的損失，投資者可以對平臺進(jìn)行追責(zé)。
最后，監(jiān)管部門要求所披露的借款人信息真實(shí)性要高，交易必須公平。
05 設(shè)有借款人信息保護(hù)
《金融服務(wù)法現(xiàn)代化法案》(Gramm-Leach-Bliley Act)對于金融機(jī)構(gòu)向第三方披露非公開個(gè)人信息有著嚴(yán)格的規(guī)定，要求平臺以匿名的方式公布借款人包括信貸報(bào)告數(shù)據(jù)在內(nèi)的個(gè)人信息，并且采取措施阻止借款人上傳過多的可鑒別身份的個(gè)人信息。這是因?yàn)槠脚_需要將相關(guān)信息包含在提交給SEC的發(fā)行說明書附屬材料中，而這些材料將通過EDGAR數(shù)據(jù)庫5公之于眾。
06 設(shè)有破產(chǎn)隔離或后備計(jì)劃
美國是一個(gè)證券化產(chǎn)品市場較成熟的國家，其所特有的法律特性，使P2P網(wǎng)絡(luò)借貸被監(jiān)管定義為“證券化產(chǎn)品”。鑒于“證券化產(chǎn)品”特征，美國監(jiān)管允許網(wǎng)貸平臺設(shè)立SPE(特殊目的公司)以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)隔離，使平臺面對的破產(chǎn)程序影響的可能性降到最低。同時(shí)，當(dāng)平臺運(yùn)營公司面臨破產(chǎn)時(shí)，SPE作為第三方機(jī)構(gòu)可以接管、繼續(xù)經(jīng)營，從而使投資者的投資不受損失。
結(jié)語
綜上所述，美國擁有完善的法律體系和監(jiān)管機(jī)制，其分頭監(jiān)管的模式確保了借款人和投資人的利益及安全。但是，高額的監(jiān)管成本阻礙了美國P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的發(fā)展和創(chuàng)新，在極端情況下，也容易導(dǎo)致平臺終止P2P業(yè)務(wù)的經(jīng)營。作為P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的代表性市場之一，美國的P2P監(jiān)管富有研究價(jià)值，給我們提供了很好的參考，相關(guān)監(jiān)管政策的演變和發(fā)展值得我們的持續(xù)關(guān)注和探討。
注釋：
1. Regulating Fentech, Friday, 25 January https://www.scmp.com/presented/business/topics/hkust-biz-school-magazine/article/2182673/regulating-fintech
2. The Regulation of Marketplace Lending: A Summary of the Principal Issues, April 2018 Update, Chapman & Cutler LLP
3. Lending Club 招股說明書
4. 資料來源：Lending Club 招股說明書及天風(fēng)證券研究報(bào)告《Lending Club隕落啟示錄》2018年10月16日
5. EDGAR數(shù)據(jù)庫(Electronic Data Gathering, Analysis, and Retrieval System)，即電子化數(shù)據(jù)收集、分析及檢索系統(tǒng)。EDGAR數(shù)據(jù)庫免費(fèi)提供各上市公司信息，可以找到有關(guān)公司財(cái)務(wù)、運(yùn)營的各項(xiàng)文件，比如，招股說明書，定期報(bào)告等，此外，還可以找到一些公司不必公布給投資者但是必須在證監(jiān)會備案的相關(guān)文檔。
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