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突如其來的新型冠狀病毒肺炎疫情，不僅對醫(yī)療救治和疫情防控是一次重大考驗，而且給社會治理、應(yīng)急管理、經(jīng)濟發(fā)展等方方面面都帶來了巨大的考驗和挑戰(zhàn)。對于包括礦業(yè)行業(yè)在內(nèi)的廣大企業(yè)來說，防疫應(yīng)急、停產(chǎn)停工給企業(yè)帶來的壓力和困難不言而喻。
疫情發(fā)生后，國務(wù)院、地方各級人民政府及其相關(guān)部門，各級人民法院、各地商事仲裁委員會相繼出臺了有關(guān)政策和規(guī)定，這些政策規(guī)定對企業(yè)生產(chǎn)運營、合同履行等方面的法律風險防控將產(chǎn)生重大影響。
吳永高土地礦產(chǎn)律師團隊根據(jù)法律法規(guī)和針對本次疫情出臺的各類政策，參考過往非典等疫情情況和裁判案例，梳理諸多機構(gòu)及法律專家的意見，結(jié)合礦業(yè)企業(yè)特點，編寫了《新型冠狀病毒肺炎疫情下礦業(yè)(山)企業(yè)所涉法律問題應(yīng)對指引》。該指引包括礦業(yè)企業(yè)在合同履行、復(fù)產(chǎn)復(fù)工與疫情防控、勞動用工管理、爭取政策支持、訴訟活動提示等六方面內(nèi)容。
目前正值全國各地返程、返崗高峰，建議礦業(yè)企業(yè)積極關(guān)注疫情發(fā)展形勢，認真落實屬地政府及主管部門疫情防控的政策要求，在做好疫情防控工作的基礎(chǔ)上，做好復(fù)產(chǎn)復(fù)工，堅決打贏防疫阻擊戰(zhàn)。
該指引的編寫對礦業(yè)企業(yè)在疫情下的生產(chǎn)運營及風險管理具有很大幫助，本版將從本期起陸續(xù)刊登其主要內(nèi)容。
1.新型冠狀病毒肺炎疫情防控措施是否構(gòu)成“不可抗力”?
答：根據(jù) 《中華人民共和國合同法》(以下簡稱“《合同法》”) 第一百一十七條第二款、《中華人民共和國民法總則》(以下簡稱“《民法總則》”)第一百八十條第二款的規(guī)定及民法理論，不可抗力是指具有以下特征的客觀情況：(1)不可預(yù)見，指根據(jù)現(xiàn)有的技術(shù)水平，一般對某事件發(fā)生沒有預(yù)知能力;(2)不能避免且不能克服，指當事人已經(jīng)盡到最大努力和采取一切可以采取的措施，仍不能避免某種事件的發(fā)生并不能克服事件所造成的后果。2020 年 2 月 10日，全國人大常委會法制工作委員會相關(guān)人員就新型冠狀病毒肺炎疫情防控中的法律問題進行解答時表示：“當前我國發(fā)生了新冠肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件。為了保護公眾健康，政府也采取了相應(yīng)疫情防控措施。對于因此不能履行合同的當事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能克服的不可抗力?！?
與新型冠狀病毒肺炎疫情相似的是2003 年爆發(fā)的非典疫情，最高人民法院在應(yīng)對非典疫情期間出臺的《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》(法〔2003〕 72號，以下簡稱“72號通知”) 第三條“依法妥善處理好與‘非典’防治有關(guān)的民事案件”中規(guī)定：“因政府及有關(guān)部門為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛，按照 《中華人民共和國合同法》 第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理。”
我們認為，在具體合同履行中，能否認定此次疫情構(gòu)成不可抗力，還應(yīng)當結(jié)合合同簽訂時當事人的預(yù)期、疫情與合同不能履行是否具有因果關(guān)系、債務(wù)人是否自身有過錯、疫情發(fā)生前當事人是否存在遲延履行行為、疫情發(fā)展階段等因素綜合分析判定。
2.新型冠狀病毒肺炎疫情防控措施是否構(gòu)成“情勢變更”?
答：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋 (二)》(以下簡稱“合同法解釋二”) 第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！? 最高人民法院出臺的 72 號通知第三條“依法妥善處理好與‘非典’防治有關(guān)的民事案件”中規(guī)定：“由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對一方當事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理?！?
新型冠狀病毒肺炎疫情防控措施能否構(gòu)成情勢變更，須結(jié)合個案情況作出判斷，其中關(guān)于不可預(yù)見性、可歸責性的判斷可參考不可抗力的內(nèi)容。個案判斷的重點在于“合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生重大變化”和“繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平”。
3.礦業(yè)企業(yè)應(yīng)如何運用“不可抗力”或者“情勢變更”規(guī)則應(yīng)對和規(guī)避合同履行風險
答：(1)未履行義務(wù)一方可根據(jù)不可抗力事由主張部分或全部免責?！睹穹倓t》第一百八十條第一款規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔民事責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”《合同法》第一百一十七條第一款規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。” 因疫情導(dǎo)致不能履行或部分不能履行合同義務(wù)的當事人，可依據(jù)上述法律規(guī)定，向合同相對方主張部分或全部免除違約責任。
(2)雙方當事人均可根據(jù)不可抗力事由主張解除合同?！逗贤ā?第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：(一) 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的……”第九十六條第一款規(guī)定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除?！币罁?jù)上述法律規(guī)定，如因不可抗力導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，雙方當事人都有權(quán)主張解除合同。因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)時產(chǎn)生的解除權(quán)屬于法定解除權(quán)，當事人既可以通知對方解除合同，也可以提起訴訟或仲裁請求解除合同。
(3)及時履行通知義務(wù)，采取適當減損措施?！逗贤ā返谝话僖皇藯l規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當在合理期限內(nèi)提供證明?！笔芤咔榧跋嚓P(guān)防控措施影響的合同當事人，應(yīng)在盡短時間內(nèi)發(fā)出通知。考慮到郵政、快遞等業(yè)務(wù)在春節(jié)和疫情期間可能出現(xiàn)暫停、延緩等情況，應(yīng)及時通過電子通信等手段進行通知。另外，還應(yīng)及時采取適當減損措施，防止損失擴大。
(4)受疫情不利影響的當事人可基于情勢變更事由主張變更或解除合同。《民法典》(草案) 第533條第1款規(guī)定：“合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商;在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當結(jié)合案件的實際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同?！?該條規(guī)定延續(xù)了合同法解釋二第二十六條的內(nèi)容，并進行了補充完善，雖然尚未生效實施，但可作為當事人運用情勢變更原則的重要參考)因此，如果疫情構(gòu)成情勢變更導(dǎo)致合同履行的基礎(chǔ)條件發(fā)生變化，受影響一方當事人無力繼續(xù)履行原合同，則該當事人可與對方就變更合同事宜進行重新協(xié)商。合理期限協(xié)商不成的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。
(5)收集和固定不能正常履行合同的相關(guān)證據(jù)。一是注意固定和收集疫情造成合同履行困難或者不能履行的證據(jù)，如政府部門通知、公告等，企業(yè)自身受疫情及其防控措施影響而停止生產(chǎn)銷售或者經(jīng)營成本增加等證據(jù)。二是注意固定和收集合同雙方溝通協(xié)商的證據(jù) (如往來函件、郵件、通話記錄等)。三是如考慮主張變更合同，應(yīng)注意固定和收集證明繼續(xù)履行原合同將導(dǎo)致明顯不公的證據(jù)。四是對于一些不易固定、容易流失的證據(jù) (如工廠停工的場景)，以及一些關(guān)鍵證據(jù)，可以考慮通過公證方式予以固定。五是對于受疫情影響導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，應(yīng)及時向有關(guān)部門申請出具證明文件。
4.礦業(yè)企業(yè)如何應(yīng)對銷售合同的簽訂和履行問題?
答：礦業(yè)企業(yè)對外銷售的產(chǎn)品通常包括原礦、精礦、尾砂等。面對突發(fā)的疫情，礦業(yè)企業(yè)作為賣方，應(yīng)立即對照具體銷售合同以及自身的生產(chǎn)經(jīng)營安排，排查是否還能按照合同約定履行產(chǎn)品供應(yīng)的義務(wù)，并根據(jù)以下原則處理：
(1)受此次疫情影響，企業(yè)如果無法按照合同約定供應(yīng)貨物，建議立即向客戶發(fā)送書面告知函，將此次疫情、此次疫情對本企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的影響及其導(dǎo)致無法按約履行的情況明確告知客戶，希望按照不可抗力條款處理，并附上政府部門有關(guān)延長春節(jié)假期通知、延遲復(fù)工通知、交通管制措施通知等作為憑證。在可預(yù)測和估計的范圍內(nèi)，盡可能提出下一步如何繼續(xù)履行合同的具體意見和措施。
(2)受此次疫情影響，企業(yè)如果已經(jīng)完全無法按照合同約定供應(yīng)貨物的，建議企業(yè)立即向客戶發(fā)送《解除合同通知書》，將此次疫情、此次疫情對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的影響及其導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)的情況寫明，并提出按合同約定或《合同法》規(guī)定解除合同。
(3)如果企業(yè)雖然能夠繼續(xù)履行合同，但因疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)成本劇增，繼續(xù)按照原合同約定履行將對己方造成明顯不公，建議企業(yè)向客戶發(fā)函就合同變更事宜進行協(xié)商。
(4)對于處在磋商階段尚未簽署的合同，若企業(yè)認為疫情導(dǎo)致目前合同已無簽訂必要，建議及時發(fā)函告知對方并說明理由。
5.礦業(yè)企業(yè)如何應(yīng)對采購合同的簽訂和履行問題?
答：礦業(yè)企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營中會采購大量的生產(chǎn)物資。面對突發(fā)的疫情，礦業(yè)企業(yè)作為買方，應(yīng)當立即排查自身需求，清點核查后，可按如下原則處理：
(1)對于己方亟需使用的物資，建議立即向供應(yīng)商核實其生產(chǎn)經(jīng)營是否受到此次疫情影響、是否具備繼續(xù)履行合同的能力，從而做好從其他渠道采購或者延遲自身生產(chǎn)經(jīng)營的準備。如果經(jīng)過與供應(yīng)商核實，其生產(chǎn)經(jīng)營受到此次疫情嚴重影響，已經(jīng)無法滿足礦業(yè)企業(yè)作為買方的及時性或者其他需求，導(dǎo)致雙方合同目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，建議企業(yè)立即向供應(yīng)商發(fā)送《解除合同通知書》，將事實理由及解除合同的意思表達清楚。
(2)排查己方作為買方在疫情影響下能否按約按時收貨、付款，如果因為此次疫情影響導(dǎo)致無法按約進行貨物接收、付款，建議礦業(yè)企業(yè)立即向供應(yīng)商發(fā)送《告知函》，將此次疫情、此次疫情對企業(yè)接收貨物和支付貨款的影響及其導(dǎo)致無法按約履行的情況明確告知供應(yīng)商，希望按照合同中的不可抗力條款和法律關(guān)于不可抗力的規(guī)定執(zhí)行。在可預(yù)測和估計的范圍內(nèi)，盡可能提出下一步如何繼續(xù)履行合同的具體意見和措施。
(3)對于處在磋商階段尚未簽署的合同，若企業(yè)認為疫情導(dǎo)致目前合同已無簽訂必要，建議礦業(yè)企業(yè)及時發(fā)函告知對方并說明理由。
6.礦山建設(shè)工程合同履行中應(yīng)注意哪些問題?
答：(1)關(guān)于工期延誤損失的分擔問題。疫情發(fā)生后，政府先后采取措施限制人員流動、推遲項目開復(fù)工時間，導(dǎo)致一些工程無法按期完成竣工。此種情況下，該工期延誤不可歸責于施工單位，施工單位可以主張免除違約責任。但是，根據(jù)《合同法》第一百一十七條第一款“當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任”之規(guī)定，如果在疫情暴發(fā)前，由于施工單位自身的原因?qū)е鹿こ涛茨苷？⒐?，在工期延誤期間暴發(fā)疫情，該工期延誤的過錯應(yīng)當歸責于施工單位，施工單位無權(quán)主張免除延誤責任。在處理此類問題時，應(yīng)根據(jù)具體事實情況進行區(qū)分，合同已有約定的，按照合同約定處理;合同沒有約定的，可以按照公平原則分擔。
(2)關(guān)于工程價款問題。在建設(shè)工程施工合同履行過程中，隨著疫情發(fā)展，如果人工成本乃至材料成本大幅上升，且合同約定固定總價或定額計價，能否對人工費、材料費等進行調(diào)增，關(guān)鍵要看施工合同條款中是否對費用調(diào)增有約定，以及疫情影響是否符合費用調(diào)增的約定。如果合同明確約定了費用調(diào)增的條款，且將不可抗力列為調(diào)增費用的情形，則在認定疫情對合同履行構(gòu)成不可抗力的前提下可依據(jù)合同進行調(diào)增。如果合同沒有明確約定，基于公平原則，同時為了確保工程順利進行，可以考慮按照“情勢變更”原則，雙方協(xié)商變更合同價格條款或計價原則。需要注意的是，礦業(yè)企業(yè)考慮根據(jù)“情勢變更”原則變更合同時，應(yīng)綜合考量合同履行需要、企業(yè)性質(zhì)及監(jiān)管要求、協(xié)商變更程序等因素。特別強調(diào)的是，按照《中華人民共和國招標投標法》規(guī)定通過招投標方式確定的礦山建設(shè)工程合同
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